El Contrato de Franquicia en el Derecho Chileno

Descripción

La franquicia ha devenido en un motor fundamental de desarrollo de la economía mundial. Chile ha sido un faro en Latinoamérica en cuestiones relativas a esta forma de hacer negocios, especialmente desde inicios de los años 80. Sin embargo de ello, los textos jurídicos existentes respecto de la materia son prácticamente inexistentes por diversos factores: la ausencia de una regulación nacional específica, lo técnico de las materias que envuelve,  la confidencialidad y secretismo que circunda tanto este modelo contractual como nuestro mundo ejecutivo. Muchos de los temas que he pretendido abordar en este libro simplemente no se encuentran en obras legales sistemáticas y generales de consulta, ellas expresan, en cambio, el resultado de más de 20 años de experiencia en el rubro, giro en el que me ha tocado crecer como asesor legal permanente de importantes empresas franquiciadoras nacionales e internacionales. Como negocio omnicomprensivo que es, abordarlo ha implicado invadir los campos de las diferentes especialidades que lo rodean. Están presentes el derecho de los contratos, laboral, comercial, tributario, de propiedad intelectual, de libre competencia, etc: todas especialidades donde además suele presentar particularidades o excepciones notables, lo que lo hace aún más complejo de abordar. Ha sido un camino apasionante, algunas de cuyas conclusiones tengo el gusto de compartir con ustedes.

Índice
Prefacio del autor        13
Prólogo        15
PARTE I
MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL
Capítulo 1
Nociones básicas de la Franquicia
1.1.    ORIGEN HISTÓRICO Y EVOLUCIÓN DEL MODELO DE FRANQUICIA        19
1.2.    DEFINICIÓN ECONÓMICA Y JURÍDICA        20
1.3.    TIPOS DE FRANQUICIA        21
1.4.    DISTINCIÓN CON OTRAS FIGURAS LEGALES AFINES        24
1.5.    LA FRANQUICIA COMO MOTOR DE EXPANSIÓN ECONÓMICA: VENTAJAS Y DESVENTAJAS DEL MODELO        25
Capítulo 2
El Mercado de las Franquicias en Chile
2.1.    PANORAMA ACTUAL DEL SECTOR EN CHILE        35
2.2.    PRINCIPALES RUBROS Y ACTORES        35
2.3.    FRANQUICIAS NACIONALES VS. FRANQUICIAS INTERNACIONALES        35
PARTE II
MARCO LEGAL Y REGULATORIO EN CHILE
Capítulo 3
La ausencia de regulación específica
y algunas de sus consecuencias
3.1.    LA AUSENCIA DE REGULACIÓN ESPECÍFICA DE LA FRANQUICIA COMO CONTRATO COMERCIAL EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO CHILENO        39
3.2.    PRINCIPIO DE LIBERTAD CONTRACTUAL COMO FUNDAMENTO Y APLICACIÓN SUPLETORIA DEL CÓDIGO CIVIL Y EL CÓDIGO DE COMERCIO        40
3.3.    LA BUENA FE CONTRACTUAL EN LA RELACIÓN DE FRANQUICIA        41
Capítulo 4
Derecho comparado y tendencias regulatorias
4.1.    REGULACIÓN EN ESTADOS UNIDOS (FTC RULE)        43
4.2.    REGULACIÓN EN LA UNIÓN EUROPEA Y ESPAÑA        43
4.3.    REGULACIÓN EN ARGENTINA, MÉXICO Y BRASIL        44
4.4.    LECCIONES PARA CHILE: ¿ES NECESARIA UNA LEY DE FRANQUICIAS?        44
PARTE III
EL CONTRATO DE FRANQUICIA
Capítulo 5
Elementos esenciales del contrato
5.1.    PARTES: FRANQUICIANTE Y FRANQUICIADO        47
5.2.    OBJETO DEL CONTRATO        47
5.3.    CAUSA Y CONSENTIMIENTO        48
5.4.    CARÁCTER INTUITU PERSONAE Y SUS EFECTOS        48
Capítulo 6
Cláusulas Fundamentales del Contrato
6.1.    LICENCIA DE MARCA Y KNOW-HOW        51
6.2.    ROYALTIES, CANON DE ENTRADA Y PAGOS PERIÓDICOS        51
6.3.    MANUAL DE OPERACIONES Y ESTÁNDARES DE CALIDAD        51
6.4.    OBLIGACIONES DE CAPACITACIÓN Y ASISTENCIA TÉCNICA        52
6.5.    LA INVERSIÓN INICIAL Y DEBERES CON RELACIÓN AL EQUIPAMIENTO        52
6.6.    DURACIÓN, RENOVACIÓN Y TERMINACIÓN        52
6.7.    CLÁUSULAS DE CONFIDENCIALIDAD Y NO COMPETENCIA        53
6.8.    OTRAS CLAUSULAS ACCIDENTALES        54
6.8.1.    Territorio exclusivo        54
6.8.2.    Uso de software        54
6.8.3.    Control de operaciones, calidad, y deberes de información        54
6.8.4.    Exclusividad de proveedores        55
6.8.5.    Seguros        55
6.8.6.    Marketing y publicidad        55
6.8.7.    Jurisdicción arbitral        55
Capítulo 7
Disclosure Document (Documento de Revelación)
Capítulo 8
Incumplimiento y responsabilidad Contractual
8.1.    INCUMPLIMIENTO DEL FRANQUICIANTE        59
8.2.    INCUMPLIMIENTO DEL FRANQUICIADO        59
8.3.    TERMINACIÓN DEL CONTRATO Y SUS EFECTOS        60
8.4.    INDEMNIZACIÓN DE PERJUICIOS        60
PARTE IV
PROPIEDAD INTELECTUAL Y MARCAS
Capítulo 9
La Marca en el Sistema de Franquicia
9.1.    IMPORTANCIA DE LA MARCA PARA LA FRANQUICIA        65
9.2.    REGISTRO DE MARCA EN CHILE: LEY N° 19.039 Y SU REGLAMENTO        65
9.3.    RIESGOS POR NULIDAD, CADUCIDAD O CANCELACIÓN DE LA MARCA        66
9.4.    LA LEY DE COMPETENCIA DESLEAL COMO MECANISMO DE PROTECCIÓN DE LA MARCA        66
Capítulo 10
Know-How y Secretos Empresariales
10.1.    CONCEPTO Y PROTECCIÓN JURÍDICA DEL KNOW-HOW        69
10.2.    LA PROTECCIÓN DE DATOS COMO ACTIVO EN EL CONTEXTO DIGITAL        69
10.3.    CLÁUSULAS DE CONFIDENCIALIDAD Y SU ENFORCEMENT EN CHILE        70
10.4.    COMPETENCIA DESLEAL POR APROPIACIÓN DE SECRETOS: LEY N° 20.169        70
Capítulo 11
Derechos de Autor y Otros Activos de Propiedad Intelectual
11.1.    MANUALES, SOFTWARE, DISEÑO GRÁFICO E IMAGEN CORPORATIVA        71
11.2.    PROTECCIÓN BAJO LA LEY N° 17.336        71
11.3.    LICENCIAMIENTO DE SOFTWARE EN EL CONTEXTO DE LA FRANQUICIA        72
PARTE V
ASPECTOS TRIBUTARIOS Y LABORALES
Capítulo 12
Régimen Tributario de la Franquicia
12.1.    CALIFICACIÓN TRIBUTARIA DE LOS PAGOS DE FRANQUICIA (ROYALTIES)        75
12.2.    TRATAMIENTO DEL IVA EN LOS SERVICIOS DE FRANQUICIA        75
12.3.    IMPUESTO ADICIONAL POR REMESAS AL EXTERIOR (ART. 59 LIR)        76
12.4.    CONVENIOS DE DOBLE TRIBUTACIÓN SUSCRITOS POR CHILE        76
12.5.    PRECIO DE TRANSFERENCIA EN FRANQUICIAS INTERNACIONALES        76
Capítulo 13
Aspectos Laborales de la Franquicia
13.1.    LA FRANQUICIA Y LA DESCENTRALIZACIÓN PRODUCTIVA        79
13.2.    SUBCONTRATACIÓN Y SUMINISTRO DE TRABAJADORES: LEY N° 20.123        79
13.3.    RESPONSABILIDAD SOLIDARIA Y SUBSIDIARIA DEL FRANQUICIANTE        80
13.4.    UNIFORMES, PROTOCOLOS Y FACULTAD DE MANDO: ¿VÍNCULO LABORAL ENCUBIERTO?        81
PARTE VI
TEMAS ESPECIALES Y PRÁCTICA
Capítulo 14
Franquicias Internacionales en Chile
14.1.    LEY APLICABLE Y JURISDICCIÓN        85
14.2.    ARBITRAJE INTERNACIONAL COMO MECANISMO DE RESOLUCIÓN DE CONFLICTOS        85
14.3.    IMPORTACIÓN DE PRODUCTOS Y BARRERAS ARANCELARIAS        86
14.4.    ADAPTACIÓN LOCAL DEL MODELO DE FRANQUICIA        86
Capítulo 15
¿Es el contrato de franquicias un contrato de adhesión?
Capítulo 16
La Franquicia y el Derecho de la Libre Competencia
16.1.    EL MARCO JURÍDICO CHILENO: EL D.L. N° 211 Y SUS NORMAS APLICABLES        90
16.2.    RESTRICCIONES VERTICALES EN LA FRANQUICIA: TIPOLOGÍA Y ANÁLISIS        90
16.4.    LA POSICIÓN DOMINANTE DEL FRANQUICIANTE Y EL ABUSO DE DEPENDENCIA ECONÓMICA        92
16.5.    LA FRANQUICIA ANTE EL TDLC: JURISPRUDENCIA RELEVANTE        93
16.6.    EL DERECHO EUROPEO DE LA COMPETENCIA Y SU TRATAMIENTO DE LA FRANQUICIA        94
16.7.    EL DERECHO ESTADOUNIDENSE: LA RULE OF REASON Y LOS PRECEDENTES DEL ANTITRUST        95
16.8.    EL DERECHO LATINOAMERICANO COMPARADO: BRASIL, MÉXICO Y COLOMBIA        96
Capítulo 17
La Franquicia y los Procedimientos Concursales
17.1.    ESTRUCTURA DE LA LEY N° 20.720: PROCEDIMIENTOS CONCURSALES RELEVANTES PARA LA FRANQUICIA        100
17.2.    EL CONTRATO DE FRANQUICIA COMO CONTRATO BILATERAL VIGENTE: REGLA GENERAL Y EXCEPCIONES        100
17.3.    LAS CLÁUSULAS IPSO FACTO EN EL CONTRATO DE FRANQUICIA: VALIDEZ Y LÍMITES BAJO LA LEY N° 20.720        102
17.4.    LA INSOLVENCIA DEL FRANQUICIADO: EFECTOS SOBRE EL CONTRATO Y DERECHOS DEL FRANQUICIANTE        103
17.5.    LA INSOLVENCIA DEL FRANQUICIANTE: EFECTOS SOBRE LA RED Y DERECHOS DE LOS FRANQUICIADOS        105
17.6.    CLASIFICACIÓN Y PAGO DE LOS CRÉDITOS DEL FRANQUICIANTE EN EL CONCURSO DEL FRANQUICIADO        107
17.7.    EL PERÍODO SOSPECHOSO Y LA ACCIÓN PAULIANA CONCURSAL        108
17.8.    LA REORGANIZACIÓN DEL FRANQUICIADO Y LA NOVACIÓN DE OBLIGACIONES CON EL FRANQUICIANTE        109
17.9.    LA INSOLVENCIA Y LOS PROCEDIMIENTOS CONCURSALES EN EL DERECHO COMPARADO        110
Conclusiones        113
Bibliografía y fuentes        115
Anexos        119